Las leyes consuetudinarias no estatistas y las leyes de producción privada siguen existiendo en la actualidad.Los miembros de muchas asociaciones voluntarias prefieren operar bajo las reglas de su propia elección y decisión en lugar de confiar en las de un gobierno coercitivo. Los convencionalistas del derecho natural sostienen que la ley y la justicia son meras convenciones creadas por el hombre y que ninguna acción puede considerarse correcta o incorrecta a menos que una población en particular, a través de sus costumbres o leyes positivas, declare que es correcta o incorrecta. Los positivistas abrazan el relativismo y el subjetivismo con respecto a lo que es apropiado o impropio. La ley natural se opone a la idea de que la ley moral es relativa, subjetiva y modificable. El derecho natural proporciona un criterio para juzgar las leyes positivas. Si la ley del Estado va en contra de la ley natural, está destinada a ser injusta. El derecho positivo y la justicia normativa no son sinónimos. Si la justicia es pertinente, entonces la ley natural es pertinente. La ley natural deriva de la naturaleza del hombre y del mundo. Se descubre a través del uso de la razón de acuerdo con la naturaleza, eterna e inmutable,y aplicable a todas las personas. La teoría de la ley natural apoya principios y normas morales compartidos universalmente que elevan al hombre por encima del relativismo y el subjetivismo. Dado que la ley natural puede derivarse de lo que es inherente a la naturaleza humana,sería válida incluso si Dios no existiera. Tomás de Aquino ha explicado que existe un sistema de creencias morales accesible a la razón humana e independiente de la revelación divina. El hombre tiene una naturaleza particular que involucra necesidades naturales específicas y la capacidad de usar la razón para reconocer lo que es bueno para el hombre de acuerdo con esas necesidades. Aunque la ley natural es esencial para el cristianismo, el cristianismo no es esencial para la ley natural. La ley natural está de acuerdo con la voluntad de Dios,no por revelación divina, sino porque la naturaleza del hombre y el mundo reflejan la voluntad de Dios. Una persona no tiene que ser cristiana para comprender las condiciones y el marco de la existencia humana y la vida social, aunque los creyentes en la voluntad Divina confiesan que las condiciones y el marco son de la creación de Dios. Al crear cada existencia, Dios implantó la ley de su naturaleza dentro de ella. La ley de la naturaleza, como la dicta Dios, es una obligación superior a todas las demás leyes. Creer en la ley natural es creer que hay normas morales que trascienden las costumbres, prácticas y leyes de cualquier comunidad. El derecho positivo puede ser visto como el sistema de normas creado por los seres humanos en sus intentos de poner en práctica el derecho natural. La ley es la actividad de someter el comportamiento humano al gobierno de las reglas.El estado de derecho se ocupa de regular el uso del poder. Cuando la sociedad es un orden espontáneo, el Estado es un agente protector con la función monopolística de hacer cumplir las reglas del juego. Dado que el monopolio de la comercialización pertenece al gobierno, es imperativo que este poder no se utilice indebidamente. En virtud del estado de derecho, todos están sujetos a normas, incluido el gobierno. Como explica Hayek en sus diversas obras, el estado de derecho requiere que el derecho sea: 1) general y abstracto, 2) conocido y seguro, y 3) igualmente aplicable a todas las personas. El estado de derecho también requiere jueces independientes sin motivación por consideraciones políticas y la protección de un dominio privado de acción y propiedad. En una sociedad libre, cada persona tiene una esfera privada reconocida, un entorno protegido que la autoridad gubernamental no puede invadir. El propósito de la ley es preservar la libertad y la agencia moral. El estado de derecho es un principio meta-jurídico. Al igual que la teoría de la ley natural,proporciona un punto de referencia para evaluar las leyes. Desde esta perspectiva, la ley trata del descubrimiento de las reglas de la conducta justa. Por ejemplo, la historia del common law ha consistido en tratar de descubrir normas generales que fomenten un orden social que funcione sin problemas. Hay una gran cantidad de precedentes de derecho natural incorporados en el common law.
| » En una sociedad libre,cada persona tiene una esfera privada reconocida, un reino protegido que la autoridad gubernamental no puede invadir. El propósito de la ley es preservar la libertad y la agencia moral. «
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estado de derecho garantiza que los jueces resuelvan los litigios en función de las normas generales y conocidas existentes y no de acuerdo con la conveniencia percibida de resultados particulares. El propósito del juez es mantener un orden,no lograr un resultado específico o dirigir los recursos de la sociedad a personas o usos particulares. Su función es determinar, articular y refinar las reglas de justicia que permitirán la preservación del orden social.Un juez no debe emitir edictos, solo debe fallar cuando se le presenta una disputa. Una vez que la ley ha trazado los límites de la discreción individual, los tribunales no deben cuestionar el uso individual de esa discreción. Los jueces deben cumplir la ley, no cambiar la ley. la justicia distributiva (es decir, social) es irreconciliable con la regla de la ley. El estado de derecho solo establece las reglas para el juego social. Estas normas de conducta justa son aplicables a un número aún desconocido e indeterminado de personas, casos e instancias. Estas reglas no hacen referencia a personas, lugares u objetos en particular. En resumen, tales leyes no intentan designar quiénes serán ganadores o perdedores o cómo será la sociedad que surja de estas reglas. Hayek ha distinguido entre dos tipos diferentes de leyes. La primera implica los intentos del hombre de descubrir y expresar claramente cuáles son realmente las reglas generales de la justicia. Aquí la ley es esencialmente descubierta, no hecha. Estas leyes se aplican a todos, incluidos los líderes. El poder debe dividirse con leyes hechas por un cuerpo y administradas por otro. Además, se requiere que un juez independiente se asegure de que las leyes se administran de manera justa.Los que administran la ley deben tener poca o ninguna discreción. El segundo tipo de derecho se refiere a las normas relativas al funcionamiento interno de la organización.Estas medidas administrativas están concebidas para dirigir las operaciones internas del gobierno. En esencia, estos comandos indican a los funcionarios cómo llevar a cabo sus funciones en relación con el funcionamiento del sector público burocrático. Ha habido una tendencia a confundir la función de búsqueda de leyes del gobierno con sus funciones administrativas. Gran parte de lo que hoy consideramos ley es en realidad legislación administrativa destinada a dirigir las operaciones internas del gobierno, en lugar de preservar la justicia. En otras palabras, las reglas de organización de las autoridades son erróneamente otorgadas al mismo estatus que las reglas generales de justicia. A medida que se desdibujaba la distinción entre órdenes administrativas y reglas de justicia, las restricciones al poder del gobierno se han debilitado. Esto dio la falsa impresión de que nuestros funcionarios electos poseen y deberían tener tanto poder en la decisión de las reglas de justicia como en la formulación y ejecución de propuestas administrativas. No es de extrañar que muchos de nuestros funcionarios electos piensen que están » dirigiendo el país «. Hayek vio el problema como derivado del hecho de que el poder de dirigir el gobierno y el poder de descubrir las reglas de la conducta justa están combinados en los mismos órganos representativos. Como resultado,a lo largo de los años, la legislación ha incluido cada vez más directivas que ordenan a las personas cómo actuar con el objetivo de lograr resultados específicos. Durante el último medio siglo, el estado de derecho ha sido desplazado con lo que se ha denominado «justicia social «. Además, el estado de derecho se debilita aún más cuando el poder legislativo y judicial se delega en burócratas gubernamentales no elegidos. A partir de la década de 1930, el Congreso comenzó a aprobar leyes generales, dejando los detalles a las agencias administrativas. Estas agencias aplican e interpretan sus propias normas y reglamentos que, aunque tienen fuerza de ley, no han sido ratificados por la autoridad legislativa constitucional. Pluralismo y Constitucionalismo El pluralismo y el constitucionalismo comparten un escepticismo hacia la concentración del poder. Mientras que el poder es la fuerza por la cual uno puede obligar a otros a actuar, la autoridad es el derecho a dirigir y mandar (es decir, a ser obedecido).La autoridad solicita y requiere poder. La autoridad se limita a las zonas asignadas. Dada la naturaleza corruptible de los seres humanos, existe una tendencia a que el poder rebase sus límites. El poder ejercido sin autoridad es una amenaza a la libertad. La autoridad sería necesaria incluso si la sociedad estuviera formada únicamente por santos y sabios. La autoridad es necesaria para garantizar la unidad de acción dentro de una organización. Las actividades legítimas llaman a la autoridad a existir. Es la creación de un puesto o de un cargo, no el nombramiento de uno a él, lo que representa la auténtica investidura de autoridad. La autoridad va con un cargo, es impersonal y es esencialmente independiente de la persona que la ejerce. El poder es un instrumento de control. Se ejerce legítimamente cuando se emplea para desempeñar eficazmente las funciones de la oficina. Si powerex obtiene los medios adecuados para estas funciones, se convierte en ilegítima. El pluralismo, tanto la causa como el efecto de la libertad,implica multiplicidad, diversidad y, a menudo, conflicto. El pluralismo requiere tolerancia, voluntarismo y una combinación de individualismo y asociacionismo voluntario. El objetivo del pluralismo es una amplia difusión del poder. Su estructura son los grupos voluntarios que trabajan entre el gobierno nacional y los ciudadanos individuales.Cuando el poder se difunde en muchos cuerpos, se previenen los desequilibrios de poder y el individuo está protegido de la tiranía del uno, de los pocos o de los muchos. El pluralismo se refiere a la distribución de la autoridad y las funciones entre los diversos sectores de la sociedad (es decir, los sectores económico, político y cultural-moral) y entre los diversos tipos de agrupaciones con cada uno de estos sectores. Una sociedad libre favorece los procesos y dispositivos que eliminan el poder de toma de decisiones, aumentando así la posibilidad de uso de la libertad individual. No fue hasta el período medieval, mucho después de la caída del Imperio romano, que las circunstancias favorables para el pluralismo estuvieron presentes. Esta era una época en que la autoridad era desafiada y amenazada (por ejemplo, iglesia y estado,papa y emperador, emperador y rey, rey y barón, señor y vasallo, etc.).). Sólo cuando los hombres se vieron obligados a crear nuevas asociaciones para desempeñar funciones una vez llevadas a cabo por una poderosa autoridad central, llegó el pluralismo a la existencia. De este modo, el pluralismo fomentaba la libertad,la responsabilidad y la creatividad individuales y fomentaba el desarrollo y el crecimiento de nuevas formas de asociación para satisfacer las necesidades humanas. Los gobiernos constitucionales se distinguen por restricciones específicas que intentan garantizar que no se abuse del poder. Al dividir el poder, una constitución proporciona un sistema de restricciones a la acción del gobierno. Una constitución es un conjunto de reglas escritas fijas que limitan el ejercicio del poder político.El uso sistemático de las constituciones escritas como ley fundamental y primordial, exigible en los tribunales en nombre de los ciudadanos cuyos derechos fueron invadidos por estos gobernantes, no surgió hasta finales del siglo XVIII. El impulso detrás del gobierno constitucional fue un deseo de justicia y la idea subyacente de las restricciones es una ley natural superior que limita el funcionamiento del Estado. Como instrumento, la Constitución es una concesión de poderes. La doctrina de los poderes enumerados, piedra angular de la Constitución,sostenía que el gobierno sólo tenía los poderes que el pueblo le había otorgado. De ello se desprende que la Constitución también puede considerarse un símbolo de los derechos reservados de los ciudadanos. La creencia de que la autoridad gubernamental legítima se origina en el pueblo se deriva de la teoría política estadounidense del consentimiento del gobierno. Las disposiciones constitucionales para la protección de la libertad individual presuponen un compromiso previo con la libertad bajo el Imperio de la Ley. Estas tradiciones políticas estadounidenses presuponen ciertas convicciones sobre la naturaleza humana. Puesto que los hombres no son ángeles, y puesto que los hombres deben gobernar a otros hombres, los controles sobre el gobierno son necesarios. La idea de gobierno constitucional también reconoce los derechos naturales de los individuos y la responsabilidad moral de cada ciudadano como persona. Por lo tanto, la Constitución estadounidense está diseñada para maximizar el derecho igualitario de cada individuo a perseguir sus propios objetivos pacíficos y experimentar los beneficios y responsabilidades de la propiedad privada. El sistema político constitucional estadounidense se basa en una distribución territorial del poder, la distribución del poder entre agencias con ámbitos de autoridad diferenciados funcionalmente, una distribución cronológica del poder a través de elecciones periódicas y frecuentes, y una constitución escrita exigible por los tribunales. Con respecto a la distribución territorial del poder, las porciones de poder corresponden a los gobiernos de los estados en lugar del gobierno nacional.Además, tanto los gobiernos nacionales como los estatales están poblados por representantes de personas de diversas ubicaciones geográficas. Funcionalmente, la constitución propone que hay diferentes tipos de poderes gubernamentales y que estos poderes no deben concentrarse en un solo cuerpo de funcionarios gubernamentales. La solución estadounidense ha sido separarlos en tres tipos de poder: ejecutivo, legislativo y judicial. Las leyes deben ser promulgadas por un órgano y administradas por otro. Se necesita un poder judicial independiente para garantizar que las leyes se administren de manera justa y objetiva. Además, el pluralismo proporciona una distribución funcional de la autoridad y restricciones adicionales al poder al mantener muchos centros de poder voluntarios a través de la sociedad. La distribución cronológica del poder limita la duración del mandato. Además, el sistema de partidos, la prensa libre y las asociaciones voluntarias ayudaron a exigir responsabilidades a los funcionarios del gobierno. Los políticos son responsables, no sólo a través de elecciones periódicas, sino también a través de la publicidad constante de sus acciones y debates y a través de los derechos de los ciudadanos a asociarse y a presentar peticiones al gobierno. La eterna vigilancia del pueblo es un importante control del poder del gobierno.